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盈科全球合伙人林思明:新监管下,商业保理业务模式发展趋势将会是怎样?
发布来源: 供应链finance智库 发布时间:2020-11-14

2020年9月18日,“第五届中国融资租赁创新与发展高峰论坛”在深圳盛大举行,600余位来自全国各地的融资租赁、供应链金融、汽车金融企业领袖及行业资深专家汇聚一堂,交流行业发展理念,探讨转型发展之路。


盈科全球合伙人、盈科律师研究院院长、盈科全国保理法律专业委员会主任、盈科上海分所管委会副主任林思明先生出席供应链金融创新与发展分论坛并带来《新监管下商业保理业务模式发展趋势》精彩分享。现将分享摘录整理分享,希望能够对行业从业者有所启发。



林思明:各位大家下午好,商业保理从2012年商务批准试点到现在2020年一共8年的时间,如果从商业保理公司做应收帐款来看,确实踩了很多雷。


各种不同背景的保理公司,有产业背景的,有资金背景的,有科技公司背景的,纯粹第三方背景的,我们都服务过很多,也见过很多保理公司踩雷出风险,也见过各种不同的业务结构,发生了那么多风险之后才有了越来越多的监管。


大家注意到最近密集出台了系列的监管文件,这些文件的出台对于保理行业未来的风险和争议解决都会产生影响。围绕这样一个主线,今天给大家简单分享一些内容。


1

商业保理行业发展概览

商业保理行业发展的概况,其实大家都应该会比较清楚了。

最早是2009年底商务部出台《商务部关于进一步推进商务领域信用建设的意见》;2012年出台《商业保理试点通知》批准上海浦东新区与天津滨海新区开展商业保理试点,紧接着几年就一直在搞试点;


2018年商务部发布《关于融资租赁公司、商业保理和典当行管理职责调整有关事宜的通知》,商业保理从一个没有管的孩子被银保监会“领养”了;2019年10月出了第一个全国性监管的通知——《中国银保监会办公厅关于加强商业保理企业监督管理的通知》;2020年的6月,我们保理终于有名字了,成为一个合同纳入到民法典。

这几年从商业保理公司成长的数量用一个词来形容就是“疯狂”,在我们所处的土地上注册了超过1万家的商业保理公司,曾经一度占到全国商业保理公司的80%以上。但经过这一场大清理之后,真正把这个保理业务做起来的估计也就是一千家左右。

但是呢,从国家统计局发布的应收帐款总额及增速表,不断呈上升的趋势。因此这个市场是巨大的,无非是我们要以怎样的角度去切入,以怎样的模式更好地去识别和控制里面的风险而已。

如果简单以一家中小企业为例,注册资本2千万,总资产从2016年12月到2019年4月增长了147.43%,说明这是一家正常发展的企业。其中可以看出应收帐款翻了3倍多。存货基本上有部分的增长,但是不会太多;货币资金越来越少。实际上,这是很多企业经营的现状和所面临的问题。


那么,商业保理行业未来会有一个什么样的趋势呢?

1.行业监管趋严,司法环境改善。

在今年年底前整个市场除清之后,行业的准入门槛会变得更高,据了解应该现在深圳已经暂停了保理公司的注册,但是在上海和其他地方是允许注册的。允许注册基本上要求你要有强大的股东背景,你要能够证明开展业务之后有实力有能力做起来等等。


2.着眼行业,精耕细作。

有一些有产业背景的保理公司,他们已经明白了:深耕在产业里面,了解产业里面的交易习惯和交易风险,再去设定业务切入点和风险防范措施。


3.科技赋能,安全、便捷、高效

以大数据、物联网、区块链等作为风控手段,检验市场情况、历史违约率、交易真实性等。


2

新监管下商业保理业务模式发展趋势


我今天更多分享法律层面的问题,银保监会有这样一套规定,要求惠及更多供应链上下游的企业。

商业保理如何更好去做切入?民法典的出台对于保理合同定义的内在价值有什么呢?


民法典第七百六十一条写到:保理合同是应收账款债权人将现有的或者将有的应收账款转让给保理人,保理人提供资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务的合同。这里有几点可以明确:


一是未来的应收帐款可以开展保理业务。在供应链金融业务里面的订单融资可以用保理公司去做,设置为未来应收帐款的保理,它就是保理的产品。


二是资金融通、应收账款管理或者催收、应收账款债务人付款担保等服务。


特别是在新的金融监管下要解决合规性的问题,到底你做的这单保理业务最终在发生纠纷的时候,会被认定为“保理业务”还是会被认定为“借贷”?


以前没有那么重要,现在监管新规出来以后显得特别重要,如何界定是保理和借贷?核心就是授让应收帐款,有授让应收帐款是保理,没有授让应收帐款是借贷。


三是应收帐款债务人付款担保。


这几年保理公司跟银行合作做一些助贷业务,所以保理公司直接跟银行出具一个支付承诺,类似于做担保,行不行呢?


可以。但是我用付款担保这样一个功能去设计的这个产品,这实际上是有问题的,你要做付款担保实际上也是基于授让应收帐款给他提供保理服务,不一定提供融资,基于你对于买方主体性用的调查和另一个买方的信用分享。


这项功能的使用这几年保理融资出现了大量的风险。从政策的角度,保障中小企业款项支付的条例里面明确提出:中小企业以应收帐款担保融资的,机关、事业单位和大型企业应当自中小企业提出确权请求之日起30日内确认债权债务关系。这个能不能做到呢,还是打问号的。

民法典有几个条款,今天给大家谈一谈。这几年电子化的债权凭证流转平台很多,第三方科技公司、核心企业、商业保理公司,包括银行都在建这样的平台。


电子化凭证可多级流转的平台有很多的优势,延伸出来了非常多的模式,包括这里面的法律依据。

这样一种模式事实上能解决很多方面的问题:对于核心企业来讲,它能够将自己的信用逐级地传递给离他更远的产业链上面的一些中小企业;对于中小企业来讲,它又能够借助于核心企业的信用在这平台上获得相对较低成本的融资;


对于资金方来讲,在整个底层交易是真实的情况之下,基于核心企业的信用可以帮更多链条上的企业去提供融资,而且风险相对可控。

民法典里面还有这样一个规定,应收账款债权人就同一应收账款订立多个保理合同,致使多个保理人主张权利的,已经登记的先于未登记的取得应收账款;均已经登记的,按照登记时间的先后顺序取得应收账款;


均未登记的,由最先到达应收账款债务人的转让通知中载明的保理人取得应收账款;既未登记也未通知的,按照保理融资款或者服务报酬的比例取得应收账款。按照比例去进行清帐,这个规定很清楚。



最近研究产业互联网和工业互联网整个线上化的平台所产生了一些法律问题,包括数据合规和隐私保护这层面的法律风险。过去这几年,国家对于企业和个人的数据安全、数据合规和隐私方面的法律规定越来越多。



刚才也提到了民间借贷的新规,可能很多人会关注。因为这个新规里面明确规定,金融监督管理部门批准设立的金融机构不适用这个规定。


所以好多的保理公司、租赁公司、小贷公司觉得跟他们好像没有关系,事实上是不是跟他们有关系?不是的。虽然规定不直接适用,但是可以告诉大家,100%参照适用。


为什么呢?最高院前几年有一个规定:金融机构的融资利率不应当高于民间借贷的融资利率。去分析立法或指导意见的意图时,我们也能够理解


民间借贷都只有4倍,让持牌的金融机构利率超过它,立法的目的在哪里?为了降低中小企业的融资成本。所以,所有的金融机构包括地方金融组织的融资利率都不能超过4倍的LPR,这是肯定的。


所以所有的这些金融机构和地方金融组织在规定实施之后都必须要及时地调整合同。


很多人会也问到一个问题,4倍LPR真的是太低了,我们是否有一些变相操作的措施?在保理行业内还是可以有的,因为咱们保理公司可以收取的费用主要包括两个部分:融资的利息、管理服务费,当然有一些保理公司本身是用科技公司提供服务,可以由科技公司来收取部分的费用,或者由另外一个主体来收取部分的费用,但是融资利率的水平要参照这个去做必要的调整。我今天的分享就到此结束!  

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