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实务干货:保理业务风险防控要点(一)
发布来源: 商业银行法律实务 发布时间:2020-10-14

、应收账款不存在或有瑕疵

  应收账款不存在或有瑕疵时,其是否转化为借贷法律关系的认定问题。该种情况的发生对保理商造成的损失是致命的,因此,在叙做保理业务时审查应收账款所对应基础合同的真实性是首要工作。

真实性审查工作主要在尽职调查环节完成。调查收集的资料包括:基础交易合同原件、出货清单、物流运输单据、物流费用单据、货物签收单、发票等。

对上述材料通过印章、签字笔迹进行比对,以询问以及走访的方式了解核查交易细节,判断所取得的交易材料是否真实。

对交易标的货物或服务种类、价格、数量、付款条件、付款期限等重要条款进行审核,判断该合同约定是否符合行业、地区或基础交易双方之间一贯的交易习惯,以防买卖双方串通制造不实交易。

对出货清单、验收清单所记载的送货种类、数量、时间、地点以及签收人与基础交易合同相比对确定是否一致。

核查发票金额、发货清单记载金额及合同约定金额三者是否相符合。

  需注意的是,尽职调查对于保理商而言亦属于义务范畴,纠纷发生后若认定保理商因尽职调查不完善而对损失发生有因果关系的,则保理商应承担相应责任。、关于未来应收账款

未来应收账款与现有应收账款相对应,是指现在应收账款并未形成,但在未来一定时期内具有较高的发生概率。正是因为未来应收账款成立与否的不确定性,前文提及的《商业银行保理业务管理暂行办法》禁止商业银行其开展保理业务,但对于市场融入更充分的保理公司并未有此限制,且即使商业银行以未来应收账款开展保理业务,仍不会被认定为无效。

具体而言,现有应收账款即为卖方已经履行完毕合同的交货等全部义务,已完成取得对买方无瑕疵的应收账款;而未来应收账款则是卖方尚未完成交货或施工等义务,买方按合同支付全部对价的条件尚未发生,如建设工程施工、融资租赁等合同;或是买方甚至尚不知在何方,但卖方所具有的稀缺性或许可性资源,使得未来买方出现并发生交易的可能性极高,这种对未来交易的可期待性也可归为未来应收账款,例如公路收费、地铁收益、水电费等收费权。上述不同类型的应收账款在进行保理产品设计时(下文详解),应充分评估行业特性。

三、应收账款转让通知

1、转让通知的法律效力

即将生效的《民法典》第五百四十六条:债权人转让债权,未通知债务人的,该转让对债务人不发生效力。在保理纠纷实务中,转让通知始终是双方对抗的焦点环节,其意义在于债权人能否以及何时向债务人主张债权。

在公开型有追索权的保理业务中,履行转让通知是保理商或债权人的必经流程,通知到债务人之前,该债权转让对债务人不发生效力,债务人依然有权按基础合同约定向债权人履行付款义务,且其履行合法有效,若债权人将该资金挪作他用或无力偿还,保理商亦无权要求债务人再次履行,由于债权债务因履行已经消灭,可回购的债权标的已经不存在,保理商只能要求债权人承担违约责任,若债权人履行能力已受损,则保理商会面临较大风险。

在隐蔽型有追索权的保理业务中,债权人并非完全放弃对债务人通知的权利,而是根据风险评估保留进行通知的可能。保理商面临的风险与上文相同,即保理商承担了支付保理金至向债务人发出通知期间债务人向债权人履约后应收账款归于消灭的风险。

在无追索权保理业务中,向债务人发出通知是保理商主张权利的前提条件。若债权转让通知存在瑕疵或被认定无效,且过错在于保理商,则保理商可能面临巨大风险敞口。

2、应收账款转让通知风险要点

实务中,债务人提出未收到债权转让通知的理由可谓形形色色,且时常能够被支持,究其原因,在于通知人未将通知流程做到周全稳妥,在面对抗辩时漏洞难以弥补。

 (1)关于当面通知

许多保理商认为采取业务人员到债务人办公地点当面送达的方式最为稳妥。但在实务中,债务人会提出以下抗辩:

其一,在《应收债权转让通知书》上加盖印章的员工并未得到公司授权,或者根本不属于公司员工,许多时候债权人基于商业考虑不想因自身融资需求影响其与债务人的合作关系,并认为一直与其对接的债务人“某总”天然具有处理该类业务的权利,认可其作出的意思表示代表了公司,在诉讼中通知人均须对上述抗辩事由进行举证,一旦加盖印章系由普通员工所为,且举证证据不具有足够效力的,存在被认定通知未送达的风险;

其二,加盖的印章系员工私刻或盗用。债务人主张《应收债权转让通知书》上的印章并非其备案印章,保理商或债权人举证可能涉及申请法院调取公安印章备案的流程,亦存在较大困难。

因此,在债务人公司内部完成通知并非万无一失,应当首先拿到公司授权对接人负责该项业务的授权,在通知送达时尽可能做到同步录音录像。

关于邮寄通知。实务中,债务人基于邮寄通知所提出的抗辩点较之当面通知更多。

其一,邮寄方式选择,本书其他章节也曾提及,在涉及送达效力认定的邮寄中,尽量选择有纸质送达回执的EMS进行邮寄,在有的以往裁判案例中,直接否定了其他邮递公司送达的效力;   

其二,收件地址,如何确定收件地址是极为重要的细节,不论是通过公开可查询的工商信息还是以债权人给予的地址,保理商通知之前务必应与债务人书面(邮件等)沟通确认,并留存沟通记录,避免注册地址与办公地址不一致,或将邮件寄至没有决策层或财务部门的纯粹生产厂区,通知效果都有可能因此打折扣。

其三,收件人的确定。在尽调不充分或不方便对债务人直接尽调的保理业务中,保理商通常从债权人处获得收件人信息,收件人的职务权限是否能够对公司产生送达效果,也是债务人常用的抗辩事由。

 (2)关于转让登记

由于债权转让的生效要件不以登记为前提,中国人民银行动产融资统一登记平台进行的应收账款转让登记,并不能起到对债务人的通知作用,其作用在于对抗第三人的公示效果。但是在转让系统登记能起到固定具体应收账款的作用,尤其在转让描述环节,越具体详尽,对保理商越为有利。



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